浅议我国海外投资保险制度的构建
王胜宇
一、关于保险人
保险人即保险机构,指海外投资政治风险的承保者。在保险机构的设置上各国采用了不同的类型。(1)从性质来看,海外投资保险机构可分为三种类型:政府公司型、政府机构型、政府机构和国营公司联合型。美国的ＯＰＩＣ是典型的政府公司型的海外投资保险机构。日本的海外投资保险机构,即通商产业省贸易局,则属于政府机构型的海外投资保险机构。德国的海外投资保险机构,即信托监察公司和黑姆斯信用保险公司两家国营公司,从性质上看属于第三种类型。(2)从海外投资保险的审批机构和具体保险业务的经营机构是否分离来看,又可分为单一制的海外投资保险机构和分离制的海外投资保险机构。美国和日本的海外投资保险机构其保险业务的审批权和具体业务的经营权均由同一机构行使,属于单一制的类型。德国的海外投资保险机构则不然,其保险业务的审批权和具体业务的经营权分别由不同的机构行使,属于分离制的类型。
日本的政府机构型海外投资保险机构在一定意义上来说也是由日本所奉行的单边海外投资保险制度决定的。因为,当承保的风险发生时,单边海外投资保险机构将以外交保护的方式进行代位求偿,而外交保护权的行使主体只能是主权国家。因此,日本的海外投资保险机构也只能采取政府机构的类型而不可能是赋予独立法律人格的政府公司的类型。鉴于单边海外投资保险制度的种种弊端,笔者认为在海外投资保险制度的选择上我国宜采用双边海外投资保险制度。并且从我国的国情来看,至2005年底我国已与108个国家签订了双边投资保护协定,而且在世界经济全球化与一体化的背景下,可以预见我国对外签订的海外投资保护协定的数量还会大量增加。因此,建立双边海外投资保险制度是有优势的。而双边海外投资保险制度的目的之一在于通过商业化的运作使纠纷得到解决,尽量避免使用外交保护权招致发展中国家的反感。因此,在海外投资保险机构类型的选择上,我国也宜采用政府公司型的海外投资保险机构。
那么,我国到底应该设立单一制的海外投资保险机构,还是应该设立分离制的海外投资保险机构呢?分离制的海外投资保险机构其审批权是由政府行使的,因此政府可以通过控制审批权来推行本国的对外政策和战略。但从长远来看这样做是不利的。首先,审批权和具体业务的经营权分别由不同的机构行使可能引发权责的混乱,使纠纷复杂化,不利于纠纷的快速解决。其次,海外投资保险制度的根本宗旨也是在于保护本国的海外投资,如果国家通过控制审批权过多地对投资流向予以控制,以此来推行国家对外战略,就将使海外投资保险制度与其宗旨相悖。因此,建立单一制的海外投资保险机构更为适宜。
二、关于承保范围
从各国的立法例来看,海外投资保险的范围一般只限于非商业风险,也称为政治风险,通常包括外汇险、征收险和战争险。
(1)外汇险,是指东道国政府采取外汇管制措施禁止或限制投资者将其本金和收益兑换成本国货币并汇回本国的风险。一般包括禁兑险和转移险。另外,有学者主张歧视性汇率险也应属于外汇险的范围。歧视性汇率险是指因东道国采取因交易对象不同而选择不同汇率的汇率制度而给投资者造成的损失。笔者认为此问题应具体分析。投资东道国的歧视性汇率制度如果是在投资者投资之前即采用的,那么就不属于外汇险的范围。因为,在这种情况下投资者对此种风险是可以预知的。但如果东道国的歧视性汇率制度是在投资者的投资过程中采取的,并给投资者造成了损失,那么就应该属于外汇险的范围。因为,在这种情况下投资者对其所遭受的损害是无法提前预知的,并且凭借其自身力量也是无法抵御的,只能被动地接受。因此,在这种情况下,歧视性汇率险就应该属于外汇险的范围。
(2)征收险,是指外国投资的企业及其资本由于东道国的国有化、征用或没收,致使全部或一部分归于丧失。对于征收险的范围,发达国家主张既包括直接征收也包括间接征收。直接征收指直接剥夺投资者的财产所有权。而间接征收一般指财产所有者在合理的时间内不能使用、占有和处置其所拥有的财产。虽然发达国家在征收的范围问题上基本保持一致意见,但在征收的具体范围上还是存在争议的。例如,美国把契约权也列为征收的对象;而日本则把本国海外投资者所持有的股份被强制转让也视为征用。因此,我国日后无论在对外签订双边海外投资保护协定的过程中,还是与本国投资者签订海外投资保险合同的过程中都应当对征收的范围作出明确的规定,以防止日后由于对征收范围的理解不同而导致海外投资保险纠纷的久拖不决。
(3)战争险,是指由于战争、革命、内乱等所导致的投资财产的损失。至于战争险的具体承保范围,各国也有较大差异。例如,美国法只承保因战争险所遭受的有形资产的损失,且只包括直接损失;而日本法律则规定战争险的承保范围既包括有形资产的损失又包括无形资产的损失,但是否只限于直接损失并未作出规定。出现此种差别主要是因为美国奉行的是双边海外投资保险制度,其对本国投资者进行赔偿以及向东道国进行代位求偿,要严格按照本国的海外投资保险制度以及本国与投资东道国签订的双边投资保护协定进行。因此,其国内法和本国所签订的双边投资保护协定中都必须作出明确的规定。笔者认为我国未来的海外投资保险制度应该参照我国所签订的双边海外投资保护协定对战争险的范围作出明确规定。
三、关于保险对象
保险对象即合格投资,是指要求投保的海外投资必须满足一定的条件才能投保。合格投资包括两方面,即合格的投资项目和合格的投资形式。
对于合格的投资项目的认定各国一般包括以下几个标准:(1)必须是新的投资,但一般也包括现有企业的扩大、现代化及其发展的投资;(2)必须经过东道国政府的批准,东道国政府的批准程序可以起到预防海外投资政治风险发生的作用,并且一旦投保的政治风险发生,也增大了投资者母国代位求偿的可能性;(3)有利于本国经济的发展,投资者母国对于本国海外投资进行保护的根本目的在于促进本国经济的发展。因此,各国一般都把促进本国经济的发展作为认定投资项目是否合格的标准之一;(4)目前也有少数国家,例如瑞士,把有利于东道国经济的发展作为投资项目是否合格的标准。
我国对于合格投资项目的认定除应具备前三项标准以外,还应把有利于东道国经济的发展作为认定投资项目是否合格的标准之一。这样既可以更有效地防止政治风险的发生,而且也不会因此而限制本国投资者的投资范围。因为投资行为本身就是互利双赢的活动,只要不是纯粹的投机行为或有伤风化的投资活动,一般海外投资活动对投资东道国的经济发展还是有促进作用的。
至于投资形式,各国一般没有严格的限制性规定。我国未来的海外投资保险制度也应鼓励灵活多样的投资形式。
四、关于被保险人
被保险人即合格投资者,是指有权向本国海外投资保险机构申请海外投资保险的投资者。美国对合格投资者的确定采用“资本控制主义”的标准,具体包括以下三类主体:(1)美国公民,即具有美国国籍的人;(2)美国公司、合伙或其他社团,指依美国联邦或属地法律设立的公司、合伙、其他社团,并且要求美国人的投资占该公司、合伙、其他社团的投资总额的50%以上;(3)外国的公司、合伙、社团,即依外国法设立,但其资产的95%以上为美国公民、公司、合伙或社团所有者。日本法律则采取“设立地主义”的标准,只承认日本人和日本法人为合格投资者。
可见,无论采用何种标准,一般都要求投资者与其本国有着实质性的联系。就我国而言,合格投资者应包括以下两类:
(1)具有中国国籍的自然人,虽然我国目前进行海外直接投资的自然人并不多,但我们并不能仅仅因为其数量少就从主体资格上对其进行限制,并且承认自然人的合格投资者的主体地位也是与我国所签订的双边投资保护协定相衔接的需要。
(2)企业,对于何种企业能够成为合格投资者,采用资本控制说予以确定较为合理。因为这样规定既可以保护代表我国利益的投资者又可以减少我国因保护非代表我国利益的投资者而支付的成本和费用。
北安市人民法院 王胜宇
新闻出版企业法定代表人离任审计工作规定实施细则
新闻出版署
新闻出版企业法定代表人离任审计工作规定实施细则
第一条 根据《新闻出版企业法定代表人离任审计工作规定》（以下简称《规定》），制定本实施细则。
第二条 《规定》所称“经济责任”是指企业法定代表人任期内对企业经营管理应尽的职责和应承担的过失。经济责任的内容一般包括：实现经营目标和提高经济效益的责任；保护国有资产安全完整和保值增值的责任；遵守国家财经法纪的责任；正确反映会计与经济信息的责任；建立健全管理制度，特别是内部控制制度的责任。对法定代表人离任经济责任审计的主要内容按照《规定》第十五条执行。
第三条 《规定》所称“任期”指人事部门下达法定代表人任命通知书至下达免职通知书的时限。法定代表人实际离任时间与人事部门下达免职通知书的时间不一致时，应以后者确定的时间为准。
如果离任法定代表人任期不超过5年（含5年），按其实际任期进行审计；如果任期5年以上，可重点对其任职期初及后5年进行审计。
第四条 离任审计工作应以常规审计和专项审计为基础，坚持“全面审计、重点审计相结合，先审计后离任”的原则，离任审计报告是人事部门对离任法定代表人进行工作安排和综合考评的重要依据。
第五条 审计组应按照《规定》第十六条第一款确定的十项评价指标对离任法定代表人任期内企业每年的经济效益进行分析比较，并作出客观公正的评价。同时，还可根据被审计单位情况和实际需要，适当增加其他评价指标。
在计算分析各项评价指标时，应注重口径的一致性和可比性。如果由于某些特殊原因使评价指标不可比，应按可比口径进行调整，或在评价时作必要说明；如果法定代表人在年度中间任职或离任，应根据其任职或离任上一季度会计报表的数值分析确认期初或期末资产、负债及所有者权益情况，并以上年度各项评价指标值为期初值或期末值，对企业的经济效益进行综合评价。
第六条 审计组应结合新闻出版行业特点和被审单位的类型及实际情况，按照《规定》第十六条第二款确定的主要内容对离任法定代表人任期内企业的社会效益进行考核，并要求选择必要的考核指标。一般可参考下列指标：
（一）出版社：重点出版物完成率、出版物重版（再版）率、获奖出版物比重。
（二）书刊印刷企业：书刊印刷量、书刊印制所占比重、书刊印制合格率、书刊印制优质品率、书刊印制周期。
（三）发行企业：发行吨位、发行周期、人均购书额、课本课前到书率、一般图书销售所占比重、发行网点人口覆盖率。
（四）物资供销企业：新闻出版用纸供应量、新闻出版用纸供应质量合格率。
其他类型企业的社会效益考核指标由审计组选择、确定。
第七条 《规定》第十六条第三款所称“企业内部管理制度”是指被审计单位为保证经营目标的完成而制定的各项规章制度，包括业务管理制度、资产管理制度、财务管理制度、劳动工资管理制度及其他内部控制制度。
审计组应对被审计单位各项内部管理制度的建立、健全及其有效性进行审查，并提出意见和建议。
第八条 《规定》第二十条所称“审计通知书”主要包括下列内容：
（一）被审计单位名称；
（二）审计的依据、范围、内容、方式和时间；
（三）审计组长及其他成员名单；
（四）对被审计单位配合审计工作的具体要求，可包括：提供离任法定代表人的述职报告及其他有关资料和必要的工作条件等内容。
在下达审计通知书时，可根据需要附有关基本情况调查表，并要求被审计单位按规定填报。
第九条 《规定》第二十条所称“特殊情况”是指在实施审计过程中，由于被审计单位拒绝提供相关资料或提供的资料不全，或审计事项需进一步调查核实影响审计工作进度，以及审计组有其他任务需暂停审计等情况。
第十条 被审计单位除按《规定》第二十一条要求向审计组提供有关资料外，还应及时提供有关中介机构出具的审计报告、验资报告、资产评估报告，办理企业合并、分立、清算等事宜的有关文件等资料。全部资料的合法性、真实性、完整性等法律责任由被审单位负责。
第十一条 《规定》第三十条所称“其他事业单位法人代表”是除实行企业化管理的事业单位以外的，并纳入国家或地方财政预算管理的事业单位的负责人。审计部门应参照本细则的有关规定，组织实施离任审计工作，并要求审计组对其任期内的预算执行、财务收支、业务管理和事业发展等情况进行考核评价。
（一）财务情况考核指标（参考）主要有：经费自给率、资产负债率、人员支出和公用支出比率、事业收入比率、收入收益率、人均创收等。
（二）社会效益考核指标（参考）主要有：
1、出版事业单位：参照本细则第六条第一款内容。
2、教育事业单位：教职工与学生比例、专职教师与学生比例、教师与教职工比例、成材率。
3、科研事业单位：课题成果率、成果转化率、科研人员与职工人数比例、科研成果获奖率。
其他类型事业单位的社会效益考核指标由审计组选择、确定。
第十二条 离任审计工作按以下程序实施：
（一）准备阶段
1、审计部门根据人事部门下达的《法定代表人离任经济责任审计任务书》组成审计组；
2、审计部门下达《审计通知书》；
3、审计组搜集、分析有关资料，并按照《审计机关审计方案编制准则》制定审计工作方案。
（二）实施阶段
1、审计组进驻被审计单位，与有关部门和人员初步接洽，并通报审计工作程序和审计纪律；
2、召开离任法定代表人述职报告会；
3、根据工作需要召开分部门、分层次的座谈会，进一步了解有关情况；
4、审查业务、会计、统计等有关资料，核查实物资产，向有关单位或个人调查，并按照《审计机关审计证据准则》取得有效的审计证据；
5、分析整理有关材料，并按照《审计机关审计工作底稿准则》编制、复核审计工作底稿；
6、根据审计工作底稿及相关资料，研究确定审计报告提纲。
（三）终结阶段
1、审计组拟定审计报告，经集体讨论并由审计组长定稿后，及时征求被审计单位和离任法定代表人意见。
2、被审计单位和离任法定代表人一般应在接到审计报告之日起10日内提出书面意见，与审计报告一并报审计组。审计组认为需要修改和调整审计报告的，应当作必要的修改和调整。如果被审计单位或离任法定代表人在规定时间内，没有提出书面意见的，可以视为对审计报告没有异议。
3、审计组应当将审计报告及被审计单位和离任法定代表人的书面意见及时提交审计部门。
被审计单位或离任法定代表人对审计报告没有提出书面意见，以及审计组与被审计单位和离任法定代表人一方或双方不能取得一致意见时，审计组应当说明原因并报审计部门。
4、审计部门按照《审计机关审计报告编审准则》的有关要求，对审计组提交的报告及被审计单位和离任法定代表人的反馈意见进行复核、审定，并依法提出审计意见书，作出审计决定。
5、审计部门下达审计意见书。审计意见书抄报本单位主要领导和上级审计机关；抄送本单位人事部门和离任法定代表人。
6、审计材料立卷归档。
第十三条 被审计单位应按审计组的要求，在指定时间内召开离任法定代表人述职报告会。参加述职报告会的人员应包括：
（一）领导班子成员、各部门的负责人及所属单位的主要负责人；
（二）职工代表；
（三）审计组人员；
（四）审计组认为需要参加报告会的其他人员。
述职后进行评议，评议时离任法定代表人和领导班子其他成员应当回避。
第十四条 离任审计工作可委托社会审计机构进行，受托社会审计机构应按照《规定》和本细则实施审计，出具审计报告。
第十五条 审计部门可参照《规定》和本细则对在任的法定代表人进行阶段性审计。
第十六条 新闻出版署和地方各级新闻出版管理部门对直属非法人单位负责人的离任审计工作，应参照《规定》和本细则进行。
第十七条 新闻出版署和地方各级新闻出版管理部门直属单位所办企业的法定代表人离任审计工作，应参照《规定》和本细则进行。
第十八条 本细则由新闻出版署负责解释。
第十九条 本细则自发布之日起施行。
