江西省矿产资源开采管理条例
江西省人大常委会
江西省矿产资源开采管理条例
江西省人民代表大会常务委员会
《江西省矿产资源开采管理条例》已由江西省第九届人民代表大会常务委员会第十二次会议于1999年10月23日通过，现予公布，自2000年1月1日起施行。
第一章 总则
第一条 为了加强矿产资源开采的管理，保护矿产资源和环境，维护矿产资源开采秩序，促进矿业经济可持续发展，根据《中华人民共和国矿产资源法》和其他有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。
第二条 在本省行政区域内开采矿产资源的单位和个人，必须遵守本条例。
第三条 矿产资源属于国家所有，地表或者地下的矿产资源的国家所有权，不因其所依附的土地的所有权或者使用权的不同而改变。
开采矿产资源必须依法申请，经批准并办理登记，领取采矿许可证，成为采矿权人后才能开采。
采矿权实行有偿取得的制度。有偿取得的采矿权可以依法转让、抵押。
开采矿产资源、按照国家规定缴纳资源税、资源补偿费、采矿权使用费和国家出资勘查形成的采矿权价款。
禁止任何组织和个人侵占或者破坏矿产资源。
第四条 各级人民政府（包括地区行政公署，下同）应当加强矿产资源的保护工作，依法维护本行政区域内矿产资源的国家所有权，维护采矿权人的合法权益，保障矿产资源的合理开发利用和矿区的生产、工作秩序。
第五条 开采矿产资源应当贯彻可持续发展战略，实行统一规范、合理开采、综合利用和有效保护的原则。开采矿产资源应当保护资源，节约用地，防止水土流失，防治地质灾害，保护生态环境和保障安全生产。
第六条 全省矿产资源开发规划，由省人民政府地质矿产主管部门组织编制，并征求省人民政府计划行政主管部门意见后，报省人民政府批准实施。
矿产资源开发规划，应当根据国家分配给本省的矿产资源编制作出统筹安排，合理划定县级以上人民政府审批、开发矿产资源的范围。
第七条 县级以上人民政府地质矿产主管部门负责本行政区域内矿产资源开采和矿山地质环境保护监督管理工作，其他有关主管部门协助地质矿产主管部门进行矿产资源开采和矿山地质环境保护监督管理工作。
第二章 矿产资源开采的审批登记
第八条 开采下列矿产资源，由省人民政府地质矿产主管部门审批登记，并颁发采矿许可证：
（一）国务院《矿产资源开采登记管理办法》第三条第三款规定的矿产资源；
（二）钛、钒、铋、汞、宝石、玉石；
（三）矿区范围跨地（市）行政区域的矿产资源。
前款第（三）项不包括依法由国务院地质矿产主管部门审批登记的矿产资源。
第九条 开采下列矿产资源，由设区的市人民政府、地区行政公署的地质矿产主管部门审批登记，并颁发采矿许可证：
（一）本条例第八条规定以外的，可供开采的矿产储量规模为小型的矿产资源；
（二）矿区范围跨县（市、区）行政区域的只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土；
（三）省人民政府地质矿产主管部门授权审批登记的矿产资源。
前款第（一）项不包括只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土；第（三）项不包括依法由国务院地质矿产主管部门授权审批登记的矿产资源。
第十条 开采本行政区域内只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土，由县级人民政府地质矿产主管部门审批登记，并颁发采矿许可证。
第十一条 县级以上人民政府地质矿产主管部门在审批发证后，应当逐级报上一级人民政府地质矿产主管部门备案。
第十二条 采矿权申请人在提出采矿权申请前，应当持经批准的地质勘查储量报告，按审批权限向地质矿产主管部门申请划定矿区范围，登记占用储量。矿区范围划定后，在矿区范围预留期内，地质矿产主管部门不再受理新的采矿权申请。
矿区范围预留期为：大型矿山不超过3年，中型矿山不超过2年，小型矿山不超过1年。
第十三条 采矿权申请人应当在矿区范围预留期内按照国家规定办理矿山建设项目立项和企业设立手续，并编制矿产资源开发利用方案。
采矿权申请人在矿区范围预留期内不能完成前款规定事项，并办理采矿权申请登记手续的，视为自动放弃采矿权申请，原划定的矿区范围不再保留。
第十四条 采矿权申请人申请办理采矿许可证时，应当向登记管理机关提交下列资料：
（一）申请登记书；
（二）矿区范围图；
（三）矿产资源开发利用方案；
（四）企业法人营业执照或者个体营业执照；
（五）具有与矿山建设规模相适应的资金、专业技术人员和设备条件的证明材料；
（六）申请由国家出资探明矿产地的采矿权的，还应提供采矿权评估确认的有关材料；
（七）经批准的矿山企业占用储量登记表；
（八）经批准的环境影响评价报告书（表）和水土保持方案；
（九）法律、法规规定应当提交的其他资料。
开采经营性的用作普通建筑材料的矿产储量规模为小型的砂、石、粘土，只需提供前款第（一）、（二）、（四）、（七）、（八）项规定的资料和相应的开采方案。
在河道管理范围内采砂、淘金和开采地下矿产资源的，经河道主管部门批准后，才能办理采矿审批登记手续。
第十五条 地质矿产主管部门应当自收到采矿权申请之日起40日内，作出准予登记或者不予登记的决定，并书面通知申请人。准予登记的，采矿权申请人应当自收到通知之日起30日内，依照国家有关规定向地质矿产主管部门缴纳采矿权使用费、采矿登记费和国家出资勘查形成的采
矿权价款，办理登记手续，领取采矿许可证。逾期不办理的，视为放弃申请。不予登记的，登记管理机关应当向采矿权申请人说明理由。
采矿权使用费、采矿登记费和国家出资勘查形成的采矿权价款，按照国务院有关规定缴纳和管理。
采矿权使用费和采矿权价款的减缴或者免缴，按照国家有关规定办理。
第十六条 采矿许可证有效期按矿山建设规模确定，大型以上的不超过30年；中型的不超过20年；小型的不超过10年。采矿许可证有效期满，需要继续采矿的，采矿权人应当在采矿许可证有效期届满的30日前，到登记管理机关办理延续登记手续。
采矿权人逾期不办理延续登记手续的，采矿许可证自行废止；未办理延续登记继续采矿的，按无证采矿处理。
第十七条 登记管理机关在颁发采矿许可证后，应当通知矿区范围所在地的县级人民政府。县级人民政府应当自收到通知之日起90日内，对矿区范围予以公告，并可以根据采矿权人的申请，组织埋设界桩或者设置地面标志。
禁止任何单位和个人破坏或者擅自移动矿区范围界桩或者地面标志。
第十八条 采矿权人在采矿许可证有效期内，有下列情况之一的，应当向地质矿产主管部门申请办理采矿许可证变更登记和占用矿产储量变更登记手续，并依照有关规定向工商行政管理部门办理有关变更登记手续：
（一）变更矿区范围的；
（二）变更主要开采矿种的；
（三）变更开采方式的；
（四）变更矿山企业名称的；
（五）经依法批准转让采矿权的。
按基本建设程序进行的矿山改建、扩建项目，如发生前款第（一）、（二）、（三）项内容变更的，应当按新建项目进行采矿登记。
第十九条 采矿权人在采矿许可证有效期内或者有效期届满，停办、关闭矿山的，应当自决定停办或者关闭矿山之日起30日内，持下列资料到原发证机关申请办理采矿许可证注销登记手续。
（一）矿产储量注销报告及储量管理部门的批准文件；
（二）停办或者关闭矿山前采掘工程进行情况及不安全隐患的说明；
（三）尾矿处理、水土保持等环境保护情况。
第二十条 采矿权可以通过招标投标的方式有偿取得。
县级以上人民政府地质矿产主管部门依照本条例第八条、第九条、第十条规定的权限确定招标的矿区范围，发布招标公告，提出投标要求和截止日期。
负责招标的地质矿产主管部门组织评标，采取择优原则确定中标人。中标人按本条例第十五条规定缴纳费用后，办理登记手续，领取采矿许可证，成为采矿权人，并履行标书中承诺的义务。
第三章 矿产资源的开采
第二十一条 采矿权人领取采矿许可证后，中型以上矿山在2年内，小型矿山在1年内，应当进行建设或者生产。逾期不进行建设或者生产的，原发证机关有权收回采矿许可证；因特殊情况需要延期建设或者生产的，可以在期满30日前向地质矿产主管部门提出延期申请。地质矿产主
管部门应当自收到延期申请之日起20日内，作出准予延期或者不予延期的决定。
第二十二条 采矿权人必须按照采矿许可证规定的开采范围和期限从事开采活动。
禁止任何单位和个人进入他人依法设立的矿区范围内采矿。
第二十三条 开采矿产资源，必须采取合理的开采顺序、开采方法和选矿工艺。开采回采率、采矿贫化率和选矿回收率应当达到矿山设计要求，无矿山设计要求的，应当达到省人民政府地质矿产主管部门核定的指标。在开采主要矿产的同时，对具有工业价值的共生、伴生矿产应当综合
回收；对暂不能综合回收的尾矿，应当采取有效的保护措施。
禁止采取破坏性开采方法开采矿产资源。
第二十四条 开采矿产资源，必须遵守有关土地管理、劳动安全、水土保持和环境保护等法律、法规的规定。
因矿山生产污染环境，毁坏土地、水土保持设施的，采矿权人应当按有关规定因地制宜地回填复垦、植树种草，或者采取其他措施负责恢复和治理；给他人造成损害的，应当赔偿损失。
禁止采用小混汞碾、小氰化池、小冶炼等严重污染环境的方法生产矿产品。禁止开采或者毁坏预留的安全矿柱、岩柱。
第二十五条 开采矿产资源，必须保持地质环境和地质遗迹，防止引发地质灾害。
因采矿造成地质环境破坏或者引发地质灾害的，采矿权人应当及时向当地地质矿产主管部门报告，采取必要的措施防止灾害扩大，并负责恢复和治理；给他人造成损害的，应当赔偿损失。
第二十六条 采矿权人因故需中途歇业6个月以上的，应当向原发证机关提出歇业申请，经审查同意后，办理歇业手续。但歇业时间最长不得超过1年。歇业期间采矿权人保留采矿权并承担保护矿产资源等相应义务。歇业时间满1年又不提出开业申请的，按停办矿山处理。
第四章 采矿权的转让、抵押及矿山企业的承包、租赁经营
第二十七条 采矿权的转让，应当按照国务院规定办理转让审批手续。
第二十八条 采矿权抵押应当签订抵押合同。抵押双方当事人应当在签订抵押合同之日起30日内，凭采矿许可证和抵押合同到颁发采矿许可证的地质矿产主管部门办理采矿权抵押登记手续。抵押合同自登记之日起生效。
采矿权抵押时，其矿区范围内的采矿设施和相关地质资料随之抵押。
抵押人到期未能清偿债务或者在抵押合同有效期间宣告解散、破产的，按照国家有关规定拍卖、变卖采矿权，抵押权人依法享有优先受偿权；如果抵押权人符合采矿权申请人条件的，可以按照国家有关采矿权转让的规定，办理采矿权转让手续，成为采矿权人。
第二十九条 采矿权人将矿山企业承包、租赁给他人经营的，应当具备下列条件：
（一）在采矿许可证有效期限内，并投入采矿生产满3年；
（二）采矿权属无争议；
（三）承包人或者承租人具有与采矿规模相适应的资金、技术条件；
（四）按照国家有关规定已经缴纳资源税、资源补偿费、采矿权使用费和采矿权价款等各项费用；
（五）按采矿审批登记的矿产开发利用方案进行开采和生产；
（六）法律、法规规定的其他条件。
矿山企业承包、租赁经营应当报颁发采矿许可证的地质矿产主管部门审核批准。地质矿产主管部门应当自收到承包或者租赁申请之日起30日内作出批复。
第三十条 承包人、承租人应当按照法律、法规规定开采矿产资源，违反规定的，应当承担相应的法律责任。
承包人、承租人不得转包、转租。
第三十一条 采矿权人未经批准采用承包、租赁经营方式开采矿产资源的，视为擅自转让采矿权。
采矿权人不得在采矿许可证确定的矿区范围内将矿山企业承包或者租赁给两个以上主体经营。
第五章 矿产资源开采的监督管理
第三十二条 开采矿产资源，必须加强对矿石损失、贫化的管理，建立矿产储量管理台账制度。采矿权人应当在每年1月底前，将上一年矿产储量变动情况，按矿产储量登记统计管理权限分别报省人民政府有关主管部门，或者设区的市人民政府、地区行政公署、县级人民政府地质矿产
主管部门审查。有关主管部门和地质矿产主管部门审查后，再报省人民政府地质矿产主管部门备案。
第三十三条 各级人民政府地质矿产主管部门应当对本行政区域内的采矿权人合理开发利用矿产资源、保护地质环境以及履行其他法定义务的情况依法进行监督检查。
采矿权人应当接受地质矿产主管部门的监督管理。地质矿产主管部门进行监督检查时，采矿权人应当如实报告并按规定提供有关资料，不得拒绝和阻挠。
采矿权人应当填报统计资料，按时将矿产资源开采利用情况年度统计报表和年度报告当地地质矿产主管部门。
第三十四条 采矿权人在停办、关闭矿山时，应当按照有关法律、法规的规定，完成劳动安全、水土保持、土地复垦和环境保护工作；采矿权人不按规定完成的，由县级以上人民政府有关主管部门责令其限期完成；逾期未完成或者达不到要求的，由县级以上人民政府有关主管部门组织
完成，所需费用由采矿权人承担。
第三十五条 省人民政府地质矿产主管部门根据需要，可以按国家有关规定向重点矿山企业或者矿山企业集中的地区派出矿产督察员。矿产督察员有权向采矿权人了解有关矿产资源法律、法规的执行情况，查阅有关资料，或者进入现场进行检查。采矿权人应当如实报告有关情况，提交
有关资料。
矿产督察员管理办法由省人民政府另行制定。
第三十六条 各级人民政府地质矿产主管部门应当会同工商、税务等有关部门加强对矿产品进入流通领域的监督管理。
禁止无证开采的矿产品进入流通领域。销售矿产品的矿山企业，应当持有采矿许可证。无采矿许可证的，任何单位或者个人不得收购其产品。地质矿产主管部门有权在矿区对无采矿许可证销售矿产品的行为进行监督检查。
国家统一收购的矿产品，任何其他单位或者个人不得收购；开采者不得向非指定单位销售。
第三十七条 在建设铁路、工厂、水库、城市水源地、输油管道、输电线路、通讯线路、高速公路和各种大型建筑物或者建筑群之前，建设单位必须向省人民政府地质矿产主管部门了解拟建工程所在地区的矿产资源分布和开采情况。未经依法批准，建设项目不得压覆重要矿床。
第六章 法律责任
第三十八条 无采矿许可证擅自采矿的，责令停止开采、赔偿损失，没收采出的矿产品和违法所得，可以并处违法所得20％至50％的罚款。
无采矿许可证开采矿产资源的，地质矿产主管部门经同级人民政府批准，可以采取封闭井口、查封采矿设备和工具的强制措施。
单位和个人进入他人依法设立的矿区范围内采矿的，依照本条第一款规定处罚。
将无证开采的矿产品运出矿区的，没收矿产品，可以并处运出的矿产品价值50％以下的罚款。
第三十九条 超越批准的矿区范围采矿的，责令退回本矿区范围内开采，赔偿损失，没收越界开采的矿产品和违法所得，可以并处违法所得10％至30％的罚款；拒不退回本矿区范围内开采，造成矿产资源破坏的，吊销采矿许可证。
第四十条 开采回采率、采矿贫化率和选矿回收率连续3年达不到矿山设计要求或者省人民政府地质矿产主管部门核定的指标的，责令限期改正；逾期不改正的，处以相当于矿产资源损失价值10％至50％的罚款；情节严重的，吊销采矿许可证。
第四十一条 开采矿产资源造成矿山地质环境破坏或者引发地质灾害未采取必要的措施防止灾害扩大和进行恢复、治理的，责令限期改正；逾期不改正的，处以1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，吊销采矿许可证。
第四十二条 未经地质矿产主管部门批准擅自将矿山企业承包、租赁给他人开采矿产资源的，责令改正，没收违法所得，并处以1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，吊销采矿许可证。
第四十三条 本条例第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条规定的行政处罚，由县级以上人民政府地质矿产主管部门依法决定，但其中吊销采矿许可证的行政处罚，由发证机关依法决定。
第四十四条 违反本条例第十七条第二款，第二十三条第二款，第二十四条第三款，第三十三条第二款、第三款，第三十六条第三款规定的，由县级以上人民政府地质矿产主管部门和有关部门按职责范围依据法律、行政法规的规定予以处罚。
第四十五条 依照本条例应当由有关地质矿产主管部门给予行政处罚而不给予行政处罚的，上级人民政府地质矿产主管部门有权责令改正或者直接给予行政处罚。
第四十六条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼，在法定期限内不申请复议也不起诉，逾期又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的部门依法申请人民法院强制执行。
第四十七条 地质矿产主管部门和有关执法部门的工作人员，滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守尚不构成犯罪的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分。
第四十八条 违反本条例规定构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第七章 附则
第四十九条 本条例所称的矿山地质环境，是指因开发矿产资源所涉及的地层构造、岩石、土壤、地下水、地形地貌等要素的总体。
第五十条 本条例自2000年1月1日起施行。
1999年10月27日
浅析公司瑕疵设立制度
北安市人民法院--刘宇
所谓公司瑕疵设立，是指经公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公司，在设立过程中，存在不符合公司法规定的条件和程序而设立公司的情形。它使公司成立后在法律上处于一种有别于正常公司的地位与状态。从理论上讲，既然法律明确规定公司设立必须符合特定的条件与程序，公司设立瑕疵本应该导致公司设立无效，并且自始否认其法律人格的存在。然而，这种消极的做法，使既已存在的公司的法人资格简单地消灭，往往会对第三人、股东及公司员工等利益相关者造成毁灭性的影响，并造成资源的极大浪费、对交易安全与社会经济秩序的严重破坏。这无疑是一个不容忽视的经济与社会问题。可见法律如何对待这类公司涉及诸多法律关系的稳定，为了解决这类问题，许多国家的公司法都规定了公司瑕疵设立制度。但是，不同国家的公司法对公司瑕疵设立制度的规定存在着较大差异，至少可以有下面三种： （一）瑕疵设立有效。这种制度以英国、美国为代表，是指公司注册机关所颁发的设立证书具有推定《公司法》有关注册的所有要求均已得到遵守的确定性证据功能。依此，一旦公司获得设立证书，则即便公司在设立过程中存在违反公司法规定的瑕疵，没有特殊情况也就不能以此质疑甚至否定公司设立的效力，所有依法注册设立的公司皆为合法公司。 应该说这种瑕疵设立有效制度很好地体现了民法中公示公信原则，一个公司公告成立，领取并悬挂营业执照，这种行为无疑是在向社会公示该公司已经合法设立、依法拥有法人人格，而我们知道法律行为一经公示，便会产生相应的公信力。第三人正是基于对这种公示的信赖，才与之发生法律关系，比如债权债务关系、买卖合同关系；即便公示有瑕疵，我们也不能依此来否定公司的设立有效，否则将会威胁与公司有利害关系的人的利益，尤其是增加市场交易的成本，如果我们在和公司交易时都不再相信公示而要亲自调查它是否成立有效的话，无疑会大大增加交易的成本，当然也是不可能的。英美法系国家之所以会采取瑕疵设立有效的模式，也正是考虑到效率原则，通过对瑕疵设立的承认，来减少企业设立成本和交易成本。他们知道一个“活着的”公司的价值远远大于一个“死掉的”公司这个道理。 （二）瑕疵设立无效。一些大陆法系国家如德国、日本等采取这种做法。在这些国家，即便公司已经获得设立证书，但如果公司在设立过程中存在违反公司法关于设立条件与程序的规定，经股东或其他利害关系人提起无效诉讼，公司将被宣告无效，且公司自设立开始时起即不具备法律效力。然而，这种绝对否定既已设立公司的法律人格的立法态度，对交易安全及社会经济秩序构成了严重破坏。譬如，在一些案件中，被告以原告公司在行为时因存在设立瑕疵而缺乏法人格为由进行抗辩；而在另一些以公司为被告的案件中，被告则以其行为时尚未依法成立为由进行抗辩，从而实现推卸责任的目的。 然而，当一个公司被宣布无效后，到底会产生怎样的法律后果呢？是转换成合伙性质的企业，还是公司被被迫进行清算，从而避免遭受进一步的财产损失？我想这个不应该一概而论，需要根据不同情况加以规定。 （三）瑕疵设立可行政撤销。这种制度是说，当公司设立存在瑕疵时，可有行政机关予以撤销。我 国新《公司法》第199条规定：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺骗手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚假注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”由此可见我国采取的是瑕疵设立可行政撤销制度。
但是新《公司法》仍未就瑕疵设立公司的人格问题或是公司设立瑕疵的法律后果作出较为完善的规定，这既有害于债权人的交易安全，也未能给予股东、董事等利害关系人权益的必要保护。我认为，我国公司立法有必要对此作出明确的规定，且我国关于公司设立瑕疵的法律后果，应当至少区分以下几种情形设计合理的瑕疵设立制度： （一）实际出资达到了法定最低资本额而未达到应缴资本额的情形。在我国，为维护市场交易的安全，保障债权人的权利能够实现，规定在公司设立时，必须在公司章程中明确规定公司资本总额，并一次性发放、全部认足或募足，否则公司不得成立。这就是公司法中的法定资本制，但是请注意，法定资本制度的主要特点是资本或股份的一次发放，而不是一次缴纳股款。 所以，新《公司法》不再要求公司必须一次缴纳股款，而可以采用分期缴纳股款的方式。那么如果在规定的年限内，公司仍没有缴足股款的应该如何处理呢？难道就因为它的资本不足，就可以根据公司法对公司设立的要求宣布它的设立无效，否定它的法人人格？这和宣布一个没有钱的人不是“人”又有什么不同呢。如果我们仅仅因为一个公司的实际资本没有达到其章程所规定的资本额（达到了法定最低资本额）就去否定它的设立有效，这显然有悖于市场交易的效率原则，不利于保护与公司有利害关系的人的利益，最终也有损于公司债权人的利益。毕竟一个“活着的”公司的价值永远是大于一个“死去的”公司的。而且我国《公司法》第31条和第94条规定了公司的股东或发起人负有“资本充实责任”，尽管资本充实责任主要是针对非货币财产出资，但这种理念我觉得是完全可以转接到公司瑕疵设立制度中的。当实际出资达到了法定最低资本额而未达到应缴资本额时，就责令负有交付义务的股东或发起人缴足出资，其他股东或发起人承担连带责任。只有在仍不缴足股款的情况下，我以为才可以否定公司的法人人格，但是仅仅是让公司变为“合伙”而已，而不应该对公司进行“清算”。还是因为一个“活着的”企业的价值永远是大于一个“死去的”企业的，何况这类公司成立之初已经是满足了法定的最低出资额的，也就是说这类公司还是拥有一定的还债能力的，对债权人利益的威胁还没有强到需要牺牲公司、不顾市场效率和成本来保护他们的利益。
对于实际出资未达到应缴资本额，同时未达到了法定最低资本额的情形。根据企业维持的原则，还是应该首先责令其缴足股本并且其他股东或发起人承担连带责任；只有当其拒不缴足或是实在无力缴足时，才能否定它的设立有效。不过这时应该对其进行清算以保护债权人的利益，而不是认定为合伙。尽管企业的价值是大于清算的价值的，但是当企业连法定的最低注册资本额都无力缴足时，我们很难相信它的还债能力，在平衡企业利益与债权人利益时，我们应该侧重保护债权人的利益。 （二）出资比例结构不符合公司法规定的情形。我国新《公司法》第27条规定：“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十”。之所以会这样规定是为了保证公司资产结构的合理性和公司正常经营活动的需要，保证公司资产应有的流通性和变现性，保证公司对外负责的有效清偿能力。然而公司法就公司并没有满足这一要求而成立的法律后果的问题并没有作出任何规定。显然根据我们不能否定这类公司的法人人格，新《公司法》第199条也只是对几类严重的的情节，允许公司登记机关撤销公司登记或者吊销营业执照。那么处理这种瑕疵设立的公司，我们能不能像处理实际出资达到了法定最低资本额而未达到应缴资本额的公司一样处理呢？我想，在法理上存在一定难度。如果责令公司改变资金的比例结构，公司不外乎两种选择：一是减资，减少非货币的出资；二是增资，增加货币的出资。但无论是哪种方式都涉及到资本不变原则和公司自治原则的问题，即法律在确立了资本不变原则后，公司需要增资或者减资的都必须严格按照法定程序进行。新《公司法》对公司增资、减资的事由和具体方式也作出了具体规定，并要求公司召开股东会或股东大会且经代表三分之二表决权的股东通过方可生效。如果行政部门责令公司改变出资比例，势必会引起一系列法律上的问题；更复杂的是，如果公司选择减资的方式，还会牵连到公司实际出资未达到应缴资本额的情况。 要解决处理这类瑕疵设立的公司的问题，就要先搞清我们限定出资比例的目的是什么，我们有没有必要限定出资比例。限定出资比例起初的目的是为了保证公司资产结构的合理性和公司正常经营活动的需要，保证公司资产应有的流通性和变现性，保证公司对外负责的有效清偿能力。但是随着社会的不断发展，金融体系的不断完善，我们发现有不少公司起初都是没有太多自己的现金，而通过抵押贷款发展壮大起来的；还有不少人即便是有钱也会向银行或是他人借款来投资创业。这也正是经济学、投资学所推崇的方式：用别人的钱去赚更多 的钱。可见，现代公司对于自有现金的依赖正在减弱，怎样的货币出资比例叫做合理也应根据不同的公司情况加以考虑。我以为，法律不应该对此太多干涉，只要该货币出资比例能够使公司有发展，那就是合理的。对于出资比例的调整实应该交由市场经济规则去调整。所以，对于这类公司，我主张行政部门应该采取放任主义，不予干涉。 （三）有无民事能力或限制民事能力担任股东的情形。我国法律要求公司设立发起人须具备完全民事能力，无行为能力人和限制行为能力人参与公司设立受到限制。法律所禁止的不可设立公司的自然人，当然不可以成为公司的股东。 如果发起人在公司设立过程中死亡，其“股份”被其幼子继承，或发起人失去行为能力，公司随后设立成功，这类瑕疵设立的行为的法律后果应该是怎样的呢？有学者认为应该认定继承无效，并由其他股东以合理的价格收购。他们认为发起人设立公司是基于相互间的信任关系，所以公司的设立行为具有一定的人生性。可是他们忘记了，一般情况下，公司的股份作为一项财产其价值远远大于出卖它所获得的收益。不给与其继承人继承股份的权利，这种行为本身就是对已死亡或失去行为能力的股东利益的侵害，与社会伦理道德也相违背。一个与社会伦理道德的规则是不能成为法律的，与其说私法是制定出来的，更确切地说私法是被“发现”的，它来源于业已形成的社会道德和习惯。对于这类公司，我们也不能认定其设立无效，否则便有客观定罪的嫌疑，有损社会效率和成本，损害其他有利害关系的人的利益。只要为无行为能力人或限制行为能力的股东设定一位代理人即可。 （四）有公务员担任股东的情形。我国《公务员法》规定，公务员不得从事从事或者参与营利性活动，不得在企业或者其他营利性组织中兼任职务。因此公务员自然也就自然不能成为公司的股东。起初设立这一规则是担心公务员利用职务之便为公司谋取非法利益，但是问题却在于究竟他有没有这样的权利来谋取不法利益。对于这类瑕疵设立我以为应当区分对待两种情况： （1）若是该公务员所任职务有条件、有可能为公司谋利，不论该公务员是否利用职务为公司谋利，应当责令公务员出售股权或股份，对于公司则应保留其法人人格。 （2）若是该公务员所任职务没有条件、也不可能为公司谋利，则不应当产生任何瑕疵设立问题。其实，也就是说这种设立根本就谈不上什么瑕疵设立，是有效的。
