您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

商标取名五忌

王瑜


商标取名必须能够获得注册。实践中不是任何由文字、字母、图形、数字等元素单独或者组合而成的商标都可以获得注册。我国商标法第10条规定了8种禁止作为商标使用的情形，第11条规定了3种不能获得注册的情形，在其他条款中还规定了几种不予注册并禁止使用的情形，符合这些情形的商标是不能获得注册的。另外，如果与同类别的商标构成相同或者近似也不能获得注册。具体而言，以下几种情形不能获得商标注册，是商标取名要忌讳的：

1．忌在同类别取和他人相同或近似的商标

中国人的喜好比较一致，都想用好听的、吉祥的名词。但是我国现在每年商标的申请量高达百万个，商标总共才45个类别，因此重复的机率较大。一般的规则是，如果在同一个类别上和他人构成相同的商标，则此商标要么就不值得去注册，要么很可能不能获得注册。笔者的客户们常常为申请一个商标发动全公司的员工一起想，不厌其烦地将其想象出来的名称让我查询，其结果基本都和已注册的商标构成相同或者近似而不能注册。有的企业喜欢找风水大师来为自己的商标取名，大师们测出来的字也可能因为和其他商标构成相同或近似而不能获得注册。面对这些情况，企业如何解决？对于注册商标，负责任的代理机构一般要求客户先进行查询，确定能够获得注册才接受代理，这首先是为客户着想，避免花冤枉钱。以前商标查询比较麻烦，必须去商标局查，费钱、费力、费时，现在商标的数据是可以通过网络公开查询的，只要进入国家商标局的官方网站（http://sbj.saic.gov.cn）进行检索，马上就可以大概知道自已拟申请注册的商标是否与其他商标构成相同或近似。但尽管如此，实践证明有一些并非那么容易判断，这时的最好途径就是向中介服务机构进行咨询。

2．忌商标直接表明商品的质量、原料、功能，夸大宣传并带有欺骗性

王婆卖瓜，自卖自夸，企业恨不得将最具有宣传性的词作为商标，用来直接表明商品的质量，功能，宣扬商品的用途。比如用“永久”作为自行车的商标，“永固”作为锁具的商标，洗衣粉中有个商标“立白”也有这样的嫌疑。尽管《商标法》规定这些词不可以注册，但是很显然企业对这些商标往往比较喜欢。判断商标是否直接表明商标的质量、原料、功能，是否夸大宣传并带有欺骗性并不难，企业更感兴趣的是如何使用一些与之意义相近又可以获得注册的商标。企业的意图可以理解，其实也有更好的让企业既达到目的又不违背法律规定的办法，这就是采用暗示性商标，以后将有专门的内容来讲解。

3．忌商标违反社会主义道德

“二人转”商标申请被驳回了，理由是：“在安全套等商品上申请注册‘二人转’商标，易对‘二人转’艺术形式造成不良影响，违反了《商标法》第10条的规定：有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。”什么是“社会主义道德风尚”？什么是“其他不良影响”？现行法律并没有具体规定。一般认为以下这些是违反社会主义道德风尚，有其他不良影响。1、具有政治上不良影响的，2、使用我国各党派、社会团体、政府机关的名称、简称及标志，3、使用各国货币的图形及名称作商标有损其尊严，4、以宗教派别的名称、偶像作商标的，有伤宗教感情，易产生不良影响，5、有害社会道德风尚的：比如“金钱万岁”等。这些是企业申请商标时一定要回避的，但是遇到“二人转”是否可以被注册在避孕套上这种情况，就不好判断，需要具体情况具体分析。“同仁堂”、“张小泉”等商标都曾经被扣上“为资本家树碑立传”的帽子，被认为有害于社会主义道德风尚而不予以注册。因此，在这个问题上判断标准会因人而异，还会受到其他的一些因素的影响，但幸运的是这种情形并不多见。

4．忌商标用通用名称

《知识产权报》2006年9月22日的报纸上同时有两篇报道，讲的都是行业约定俗成的通用名称被注册为商标后引发的争议，甚至是引发众怒。

将行业通用名称注册为商标其目的十分明确，就是想独自占用该名词，借以排斥其他竞争者，这种想法是法律所禁止的。即使获得了注册，任何人在任何时候都可以向商标评审委员会申请撤销该注册商标。从这个意义上讲，这个商标会始终处于不稳定的状态，不具有任何的价值。任何人想独占通用名称，打破行业的惯常规则，必然引发众怒，导致纷纷要求撤销该注册商标。或者即使大家不要求撤销，该商标也处于不稳定的状态，随时可能被无效掉。比如北京汇成酒业技术开发公司1994年注册了“甑馏”商标，该公司生产销售以“甑馏”为名称的白酒产品构成对其商标侵权为由，将北京牛栏山酒厂等企业告上法庭，北京市第一中级法院认为“甑馏”为商品的通用名称，认定牛栏山酒厂等企业的使用行为属于正常使用，实际否定了“甑馏”是注册商标。所以用通用名称注册为商标对于申请人而言显然不是好主意。

通用名称并没有法定的概念，没有任何一个产品名称天生就是通用名称。一般是指在某一范围内约定俗成被普遍使用的某一种类商标的名称，甚至产品的“绰号”、“别名”成了大家通常的叫法都可能成为通用名称。通用名称的判断并没有明晰的法律标准，但是否是通用名称行业内的人士是非常清楚的。所以为避免引发纠纷，使商标处于不稳定状态，最好不要用通用名称去申请注册商标。

5．忌商标侵犯他人在先权利

“上岛及图”是一个来自于台湾，中兴于内地的咖啡品牌。上岛咖啡是个时尚的地方，也是许多商务代表谈判的首选地。在内地共有上海和杭州两个上岛咖啡，难免产生业务冲突。上海上岛告杭州上岛侵犯其商标权。杭州上岛向国家工商总局以侵犯在先著作权为由提出撤销“上岛及图”商标注册的申请，最后北京市高级法院终审判决撤销“上岛及图”注册商标。注册商标如果侵犯他人在先权利，不能获得注册，即使侥幸获得注册也可能被撤销。我国《商标法》没有明确规定在先权利的具体内容。实务中一般认为在先权利包括：1、注册商标权；2、因在特定展会展出而获得的在先权利；3、他人因商标使用并创出一定影响而获得的在先权利；4、企业名称权；5、外观设计专利权；6、姓名（包括笔名、艺名）权；7、自然人的肖像权；8、知名商品的特有商品名称权；9、其他权利如著作权等。

侵犯在先权利图形商标一般以侵犯著作权为多。有一个比较普遍的现象需要提醒企业注意，现在很多企业喜欢请人设计logo，如果将这个logo作为商标来申请，则需注意：如果logo是委托别人设计的，属于委托作品，如果对著作权归属约定不明或不约定，著作权就归属设计者。在这种下，如果用这个logo申请商标，等商标成为驰名商标后，麻烦将随之而来，logo的著作权人自商标取得注册的5年内可以随时主张企业侵犯了其在先权利，企业要么面临商标被撤销的结局，要么就要向著作权人支付大笔的许可费用。要防止这种情况的发生，企业只有提高知识产权意识，在请人设计logo时，一定要与设计人书面约定将著作权归属自己。

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电子信箱：lawyerwy@263.net，
个人网站：http://www.rjls.cn。

商务部办公厅


商改字〔2005〕6号

商务部办公厅关于贯彻实施《美容美发业管理暂行办法》的通知





各省、自治区、直辖市商务主管部门：

　　商务部制定的《美容美发业管理暂行办法》(2004年第19号令，以下简称《办法》)已经实施，为更好地推进各地对美容美发业的指导、协调、监督和管理，现就《办法》贯彻实施的有关事项通知如下：

　　一、以科学发展观为指导促进行业发展

　　美容美发业是我国居民服务业的重要组成部分，对提高人民生活水平、增加社会就业岗位、扩大居民服务消费具有重要作用。经过改革开放以来二十几年的发展，美容美发行业服务水平不断提高，市场发展具有很大潜力和空间。但是，部分企业经营行为不规范，行业管理不到位，已经影响到美容美发行业健康有序发展。各地商务主管部门要以科学发展观为指导，坚持执政为民，提高对美容美发行业管理重要性的认识，加大促进行业发展的引导和监督力度，研究建立以地方为主的美容美发业发展促进体系，以发展促进规范，引导行业向规范化、产业化方向发展。各省、自治区、直辖市商务主管部门要依据《办法》，并结合本行政区域的实际情况，尽快研究制定实施细则，规范与促进行业发展。

　　二、加大对行业发展的指导力度

　　各地商务主管部门要加大对美容美发行业发展的指导力度，研究制定行业发展规划，发展新型服务方式，引导企业发展连锁经营等现代经营方式，开拓社区服务，培育服务品牌，不断促进行业经营、服务和技术水平的提高；指导行业建立信息服务体系，发布市场经营信息，开展投资咨询，引导科学消费；组织建立行业专家队伍，引导发展科学的经营理念和新技术，开展专业技术培训，规范服务技术、服务程序，促进服务质量的提高；引导行业建立信用规范，形成自律机制，推动行业诚信服务，对于经营规范、诚信服务的企业要扩大其社会影响力；加强服务，切实为企业发展创造良好的环境。

　　三、开展标准化建设工作

　　美容美发服务质量关系到消费者的健康安全，各地商务主管部门要指导和开展标准化建设工作，逐步建立起美容美发行业服务技术、操作规程、服务质量等方面的标准体系，指导和组织行业贯彻实施标准。我部正在依据《标准化法》的规定，抓紧组织制订美容美发业开业专业条件和美容美发业分等定级的行业标准，标准公布后将做统一部署实施。

　　四、规范市场秩序

　　各地商务主管部门应当积极与有关部门进行联系与沟通，建立协调机制，联合开展规范美容美发市场秩序和企业经营行为的工作，重点整治消费者反映强烈的商业欺诈行为，坚决打击无证经营、使用假冒伪劣产品和虚假广告宣传等违法行为；要指导行业建立“黑名单”制度，对失信违规企业及人员应当进行社会公示，对于违反有关法律、法规的应当提请有关部门依法处罚，形成对失信违规行为的惩戒机制。

　　五、充分发挥行业组织的作用

　　各地商务主管部门要充分发挥行业协会（商会）的作用，指导行业协会（商会）开展信息、咨询等多种服务工作，促进企业发展；依托行业协会（商会）建立行业自律机制，监督企业依法经营，维护经营者的合法权益；支持行业协会（商会）根据企业要求，开展各种专业技术培训，提高行业从业人员素质；引导行业协会（商会）建立技术委员会，调解消费纠纷，保护消费者的合法权益，促进行业服务水平的提高。

　　各地实施《办法》的情况和建议，请及时报我部商业改革发展司。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○五年三月十九日