中国企业境外合资项目操作指引（三）
阚凤军
随着国力的增强及企业实力的提升，我国政府提出实施“走出去”战略，政府各个部门也出台具体的政策，引导和鼓励中国企业按照国际通行规则在境外投资并购，逐步企业做大做强的战略目标。中国企业对外投资的热情很高，但不可否认的是大多数企业仍然缺乏境外投资经验。本文结合作者所参加的一些境外重大合资项目及相关问题的理解，就境外合资项目的操作需要考虑的事项以清单的形式提出粗浅的建议，供感兴趣的企业及朋友参考。
1. 合资公司董事会/管理层
1.1. 董事会由多少董事构成，每一方派遣的董事？
1.2. 每一方是否有权利免除董事职务，董事会本身是否有权任命额外的董事？
1.3. 合资公司采取监督及执行双层董事架构是否合适？
1.4. 董事会决议是简单多数还是绝大多数表决通过？
1.5. 哪一方担任董事会主席，该主席在董事会表决出现僵局的情况下，是否有权投票？合资各方是否有权轮流任命董事会主席？
1.6. 董事是否可以授权他人代为行使权利？
1.7. 董事会召开的地点及频率？
1.8. 董事会会议通知及人数的要求，如果为满足法定人数如何处理？是否可以通过书面决议的形式采取行动？
1.9. 合资公司是否会与核心雇员签订雇佣协议及发明转让协议等？
1.10. 合资公司是否会为公司关键管理人员提供通行的激励政策？
2. 股东会会议
2.1. 股东是否有决策权，如是，召开股东会会议的通知及人数的要求等？
2.2. 股东会召开的地点及频率？
2.3. 股东会对具体事项表决的比例及程序？
3. 少数股东利益保护
3.1. 在一些特定事项决策过程中，少数股东能否获得下列保护：
3.1.1. 一致同意表决
3.1.2. 特定比例的表决通过，如90%
3.1.3. 否决权
3.1.4. 股东按照股份列别分类表决权
3.2. 少数股东权益保护机制在何种情况下启动：
3.2.1. 变更合资公司成立的目的
3.2.2. 变更合资公司的商业计划
3.2.3. 修改合资公司公司章程
3.2.4. 任命其他管理人员及签订雇佣协议
3.2.5. 非按照通常管理完成某一交易或其他财务支出
3.2.6. 收购、剥离或与其他实体进行合并等
3.2.7. 进行重大贷款、提供担保等
3.2.8. 批准合资公司与关联公司之间的交易或有关安排
3.2.9. 合资公司向合资各方融资
3.2.10. 向合资各方进行分配或回购各方持有合资公司的股权
3.2.11. 任免公司注册会计师
3.2.12. 引入新的股东进入合资
3.2.13. 启动合资公司的清算、解散、歇业、破产程序等
4. 陈述保证
4.1. 合资各方需要做出的陈述与保证？
4.2. 合资一方是否需要就其违反陈述保证条件向他方股东赔偿，该赔偿是否有上限限制？
5. 限制性承诺
5.1. 合资一方是否被限制与合资公司进行竞争？包括地域限制及其他限制。
5.2. 合资各方是否需要向合资公司提供商业机会？
5.3. 合资各方能够在多大程度上接触或使用属于合资公司的秘密信息？一方是否向另一方负有保密义务？
6. 行政管理
对外贸易经济合作部关于印发《技术引进和设备进口贸易工作管理暂行办法》的通知
对外贸易经济合作部
对外贸易经济合作部关于印发《技术引进和设备进口贸易工作管理暂行办法》的通知
1996年3月22日，对外贸易经济合作部
国务院各部委，各直属机构，船舶公司，国际信托投资公司，石化总公司，有色总公司，石油天然气总公司，核工业总公司，兵器总公司，航空总公司，航天总公司，包装总公司，烟草总公司，海洋石油总公司，各省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸委（厅、局），沈阳、长春、
哈尔滨、南京、武汉、广州、成都、西安、济南、杭州市外经贸委，各工贸公司，本部计算中心，ＥＤＩ，各外贸中心，各商会、协会、学会，各总公司：
根据《中华人民共和国对外贸易法》的原则，为使我国技术和设备进口尽快纳入规范化、法制化的轨道，以进一步适应建立社会主义市场经济体制的需要，现制定《技术引进和设备进口贸易工作管理暂行办法》。请遵照执行。
附件：《技术引进和设备进口贸易工作管理暂行办法》
第一章 总 则
第一条 为适应社会主义市场经济发展的需要，促进技术引进和设备进口的健康发展，维护技术引进和设备进口的经营秩序，规范技术引进和设备进口的经营行为，改进对技术引进和设备进口合同的管理，建立技术引进和设备进口的信息管理制度，特制定本办法。
第二章 适用范围
第二条 本办法适用于中华人民共和国境内的法人（包括中外合资合作、外商独资企业）、自然人及其它组织通过贸易及合作的方式，从中华人民共和国境外的法人、自然人及其它组织获得的技术和设备，包括：
一、专利的许可或转让；
二、专有技术的许可或转让；
三、计算机软件的进口；
四、包含上述一、二条内容的商标许可或转让；
五、技术咨询；
六、技术服务；
七、合作设计、合作研究、合作开发；
八、合作生产；
九、成套设备及生产线进口；
十、关键设备进口；
十一、其它。
第三条 中外合资合作、外商独资企业成立时作为资本入股的技术和设备进口按《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其《实施条例》的规定办理。
第三章 技术引进和设备进口贸易管理部门
第四条 技术引进和设备进口贸易管理部门为中华人民共和国对外贸易经济合作部及其授权的各省、自治区、直辖市、经济特区的对外贸易经济合作厅、委、局（以下简称对外管理部门）。
第五条 凡国务院各职能部门及国务院授权的计划单列企业批准的技术引进和设备进口项目的对外贸易工作由对外贸易经济合作部负责管理。凡各省、自治区、直辖市、经济特区人民政府各职能部门批准的技术引进和设备进口项目的对外贸易工作由对外贸易经济合作部授权各省、自治
区、直辖市、经济特区的对外贸易经济合作厅、委、局负责管理。
第六条 对外管理部门依据其所授权限参与技术引进项目的制订等前期工作。
第四章 承担或代理技术引进和设备进口项目的管理
第七条 承担或代理技术引进和设备进口项目的对外商务工作实行登记有效制。
第八条 具有对外贸易经营权的法人或组织（以下简称对外经营单位）可自行承担或自由委托其他对外经营单位代理其技术引进和设备进口项目的对外商务工作。
无对外贸易经营权的法人或组织可自由委托对外经营单位代理其技术引进和设备进口项目的对外商务工作。
双方应按照中华人民共和国对外贸易经济合作部1991年8月29日公布的《关于对外贸易实行委托代理制的暂行规定》签订正式的委托代理协议。
第九条 对外经营单位在承担或接受委托代理技术引进和设备进口项目的对外商务工作后应到对外管理部门办理登记手续。
第十条 办理承担或代理技术引进和设备进口项目登记须具备以下条件：
一、申请者具有对外贸易经营权；
二、申请承担或代理技术引进和设备进口项目的登记手续完备（包括“承担或代理技术引进和设备进口项目登记表”、双方正式签订的委托代理协议的复印件）。
第十一条 对外管理部门在接到完备的申请文件后，在十五个工作日内决定是否予以登记。
第十二条 登记手续经审核无误的将由对外管理部门出具加盖登记有效专用章并编号的“承担或代理技术引进和设备进口项目登记表”。
“承担或代理技术引进和设备进口项目登记表”将由对外贸易经济合作部统一印制。
第十三条 对外经营单位在获得登记后开展项目的对外商务工作，并按国家规定与项目单位分别履行其它技术引进和设备进口管理手续。
第十四条 承担或代理技术引进和设备进口项目经登记后，有关各方的关系如确需变更或解除，应到对外管理部门重新登记或注销。
第五章 技术引进和设备进口合同的管理
第十五条 技术引进和设备进口合同实行注册生效制，但国家现行法规另有特殊规定的除外。
第十六条 签订的技术引进和设备进口合同不得出现下列情形：
一、违反中华人民共和国有关法律的规定；
二、违反中华人民共和国《技术引进合同管理条例》及其《施行细则》的有关规定；
三、违反中华人民共和国对外承诺的国际义务；
第十七条 对外经营单位应在正式签订技术引进和设备进口合同后的三十天内向对外管理部门申请注册。
第十八条 办理技术引进和设备进口合同注册需出示以下文件：
一、具有对外贸易经营权的法律证明文件的影印件；
二、“承担或代理技术引进和设备进口项目登记表”影印件；
三、填报的“技术引进和设备进口合同注册申报表”。
第十九条 对外管理部门在接到申请技术引进和设备进口合同注册的完备文件后，在三十个工作日内核定是否准予注册生效。
第二十条 对外管理部门对技术引进和设备进口合同进行核准并确认其符合规定后发给由对外贸易经济合作部统一印制并编号的“技术引进和设备进口合同注册生效证书”。
第二十一条 国家有关部门凭对外经营单位的“技术引进和设备进口合同注册生效证书”办理有关手续。
第二十二条 技术引进和设备进口合同注册生效后，合同有任何变更均须向对外管理部门申明，经对外管理部门复核后出具“技术引进和设备进口合同修订证明”。
第二十三条 对外贸易经济合作部将根据承担或代理技术引进和设备进口项目的登记情况和合同注册情况公布经营业绩优异的对外经营单位名录，供企业选择。
第六章 技术引进和设备进口的信息管理
第二十四条 对外管理部门依据其授权权限通过对技术引进和设备进口的管理及其他适当方式进行技术引进和设备进口信息的采集、归类、存储、分析。
第二十五条 对外贸易经济合作部负责对全国的技术引进和设备进口信息进行汇总、归类、分析、存储；负责与国家综合经济管理部门进行技术引进和设备进口信息的交流并会同发布；负责为国家决策提供有关技术引进和设备进口信息。
第二十六条 对外经营单位须按上述规定向对外管理部门上报技术引进和设备进口情况及信息，以利于为国家宏观决策提供可靠依据。
第七章 责任与处罚
第二十七条 凡对外经营单位未按本办法的规定履行有关技术引进和设备进口管理程序的，对外管理部门将视其情节轻重给予以下处罚：
一、公开通报批评；
二、暂停其承担或代理某些领域和行业的技术引进和设备进口项目的资格；
三、暂停其承担或代理所有技术引进和设备进口项目的资格；
以上处罚可以并处。
第二十八条 对外经营单位在承担或代理技术引进和设备进口项目的登记或办理技术引进和设备进口合同注册时有欺诈行为的，对外管理部门将给予以下处罚：
一、取消其承担或代理技术引进和设备进口项目的资格；
二、撤消对其技术引进和设备进口合同的注册，并宣布合同无效；
情节严重，构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
第二十九条 对行政处罚决定不服的，对外经营单位可依据《中华人民共和国行政复议条例》的有关程序向对外贸易经济合作部行政复议办公室申请复议。
第三十条 对外管理部门的工作人员在执行技术引进和设备进口的管理制度中有任何违反法律或行政纪律的行为，将按照国家有关法律和行政法规的规定依法追究其法律责任或给予行政处分。
第八章 附 则
第三十一条 纳入国家技术引进计划管理，由国家计委、国家经贸委、各行业主管部门负责安排资金来源或资金渠道的技术引进和设备进口项目，其对外经营按照对外贸易经济合作部《关于承担和代理国家技术引进和设备进口项目的管理办法》〔（1995）外经贸技发第135号〕
的原则和程序办理。
第三十二条 本办法由对外贸易经济合作部负责解释。
第三十三条 本办法自颁布之日起实行。
